Представление интересов доверителей в спорах об определении места жительства ребенка представляет собой квалифицированную юридическую помощь доверителю, оказываемую адвокатом в соответствии с требованиями Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации и Кодекса профессиональной этики адвоката, а также гражданского процессуального законодательства, и основанную на положениях Семейного кодекса Российской Федерации, регулирующих права и обязанности раздельно проживающих родителей при осуществлении ими родительских прав, а также права и интересы их несовершеннолетних детей.
|
Вопрос № 62 Деятельность адвоката по представлению интересов доверителей в спорах об определении места жительства ребенка, порядка осуществления |
1. При оказании юридической помощи адвокат исходит из следующего:
Вопрос об определении места жительства ребенка при раздельном проживании родителей имеет особую важность (п. 1 ст. 9 Конвенции о правах ребенка от 20.11.1989).
Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя исключительно из интересов ребенка (п. 3 ст. 65 СК РФ).
(Споры об определении места жительства детей при раздельном проживании родителей суд должен разрешать в соответствии с принципом равенства прав родителей и с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет, его отношения к каждому из родителей (матери, отцу), другим родственникам, которых ребенок относит к своей семье, руководствуясь исключительно интересами ребенка (Обзор практики разрешения судами споров, связанных с воспитанием детей, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.07.2011, п. 7 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2024), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.05.2024)).
Доказыванию подлежит именно то обстоятельство, что проживание ребенка с одним из родителей (родителем, предъявляющим требование об определении места жительства ребенка с ним и родителем, возражающим против этих требований или заявляющим встречный иск об определении места жительства ребенка с ним) будет отвечать интересам этого ребенка в гораздо большей степени чем его проживание с другим родителем.
При исследовании данного вопроса учитываются:
— привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам; возраст ребенка; нравственные и иные личные качества родителей; отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком; возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности, режима работы родителей, их материального и семейного положения, состояния здоровья родителей); другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей. При этом само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не может являться безусловным основанием для удовлетворения требования этого родителя об определении места жительства ребенка с ним (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10 («О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей»);
— иные обстоятельства, влияющие на правильное разрешение споров: проявление одним из родителей большей заботы и внимания к ребенку; социальное поведение родителей; морально-психологическая обстановка, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей; привлечение родителей ребенка к административной или уголовной ответственности; наличие судимости; состояние на учете в психоневрологическом, наркологическом диспансерах; климатические условия жизни ребенка, проживающего с родителем, при проживании родителей в разных климатических поясах; возможность своевременного получения медицинской помощи; наличие или отсутствие у родителей другой семьи; привычный круг общения ребенка (друзья, воспитатели, учителя); привязанность ребенка не только к родителям, братьям и сестрам, но и к дедушкам, бабушкам, проживающим с ними одной семьей, приближенность места жительства родственников (бабушек, дедушек, братьев, сестер и т.д.), которые реально могут помочь родителю, с которым остается проживать ребенок, в его воспитании; удобство расположения образовательных учреждений, спортивных клубов и учреждений дополнительного образования, которые посещает ребенок, и возможность создания каждым из родителей условий для посещения таких дополнительных занятий; цель предъявления иска и другие обстоятельства.
Для подтверждения доводов доверителя о том, что проживание ребенка с ним будет отвечать интересам ребенка более чем с другим родителем адвокат осуществляет сбор соответствующих доказательств, в том числе путем направления запросов в соответствующие органы и организации, например, характеристики на ребенка из образовательных учреждений, спортивных секций, творческих коллективов и т.д., которые ребенок посещал и/или посещает, отражающие кроме характеристик личности и успеваемости ребенка его положение в коллективе, отношения с каждым из родителей и участие каждого из них в процессах воспитания и образования ребенка, справку из медицинского учреждения (участкового педиатра) о наличии каких-либо заболеваний и/или особенностей, кто из родителей преимущественно или постоянного сопровождает ребенка на приемы к врачу при заболеваниях (выздоровлениях), характеристики на родителей с места их работы, наркологического и психоневрологического диспансеров, из ИЦ УВД, от участкового уполномоченного и т.д.
Поскольку споры данной категории разрешаются судом с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста десяти лет (ст. 57 СК РФ), адвокат, в случае когда такое мнение противоречит позиции его доверителя, выясняет, не является ли это мнение следствием воздействия другого родителя или иных лиц, например, родственников, знакомых и т.д., осознает ли ребенок свои интересы при выражении своего мнения и как он его обосновывает. В случаях, когда выясняется, что мнение ребенка сформировано под воздействием иного лица, либо оно не отвечает его интересам адвокат в обязательном порядке акцентирует внимание суда на данном обстоятельстве, в интересах не только своего доверителя, но и в интересах ребенка.
Например, желание проживать с матерью обусловленное отсутствием контроля за ней со стороны матери противоречит интересам несовершеннолетней, поскольку предоставленная матерью свобода в поведении дочери фактически граничит с полной безнадзорностью ребенка, что может в дальнейшем привести к ее асоциальному поведению (Обзор практики разрешения судами споров, связанных с воспитанием детей, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.07.2011 «Рассмотрение судами дел об определении места жительства детей при раздельном проживании родителей»).
Адвокат разъясняет своему доверителю, что к участию в деле об определении места жительства ребенка в обязательном порядке привлекается орган опеки и попечительства (ст. 78 СК РФ), который до судебного заседания проводит обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, а также представляет суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора.
Заключение органов опеки, которое составлено до начала судебного разбирательства и содержащее выводы без учета установленных в суде обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, не может быть положено в основу судебного решения.
В судебное заседание стороной спора может быть представлено заключение эксперта, психолога по вопросу диагностики внутрисемейных отношений и взаимоотношений ребенка с каждым из родителей, выявления психологических особенностей каждого из родителей и ребенка, для психологического анализа ситуации в целом (семейного конфликта), определения наличия или отсутствия психологического влияния на ребенка со стороны одного из родителей. В целях установления данных обстоятельств сторона также может заявить соответствующее ходатайство о назначении судом судебно-психологической, судебно-психиатрической, а также комплексной судебной экспертизы (психолого-психиатрическая, психолого-педагогическая, психолого-валеологическая, социально-психологическая).
К участию в делах данной категории могут привлекаться инспекторы по делам несовершеннолетних; специалисты органов управления образованием; специалисты по охране прав детства; педагоги (классные руководители); педагоги-психологи; социальные педагоги; врачи — психологи-диагносты, психиатры и врачи иных специальностей (Обзор практики разрешения судами споров, связанных с воспитанием детей, связанных с воспитанием детей, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.07.2011).
В качестве обеспечительных мер стороной спора может быть заявлено ходатайство об определении судом места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства. Такое ходатайство не может быть удовлетворено при установлении обстоятельств, свидетельствующих, что изменение фактического места жительства детей на период до вступления в законную силу соответствующего судебного решения противоречит интересам детей (ст. 65 СК РФ, ст. 152 ГПК РФ).
В тех случаях, когда адвокат представляет интересы родителя ребенка, который проживает с другим родителем, в исковое заявление необходимо включать требование об обязании такого родителя (с которым проживает ребенок), в случае удовлетворения иска передать ребенка другому родителю (истцу).
Удовлетворение иска об определении места жительства ребенка, равно, как и при заключении мирового соглашения по такому спору, не исключает в дальнейшем предъявление нового иска об определении места жительства ребенка.
2. Представление интересов доверителей в спорах об определении порядка общения с детьми отдельно проживающего родителя представляет собой квалифицированную юридическую помощь доверителю, оказываемую адвокатом в соответствии с требованиями Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации и Кодекса профессиональной этики адвоката, а также гражданского процессуального законодательства, и основанную на положениях Семейного кодекса Российской Федерации, регулирующих права и обязанности раздельно проживающих родителей и детей на взаимное общение.
При оказании юридической помощи адвокат исходит из следующего:
Порядок осуществления родительских прав регламентирован нормами Семейного кодекса Российской Федерации, который предусматривает, что родители имеют равные права и несут равные обязанности по отношению к своим несовершеннолетним детям (ст. 61).
Основные положения по осуществлению родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, закреплены в ст. 66 СК РФ, согласно которой такой родитель имеет право на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопроса получения ребенком образования.
Проживание ребенка с одним из родителей не лишает другого родителя права и обязанности участвовать в его воспитании. Проживающий отдельно от ребенка родитель вправе общаться с ним и обязан принимать участие в его воспитании, а родитель, с которым ребенок проживает, не вправе препятствовать в этом другому родителю.
В свою очередь ребенок имеет право на общение с обоими родителями вне зависимости от расторжения брака родителей, признания его недействительным или раздельного их проживание. Данные обстоятельства не влияют на права ребенка. В случае раздельного проживания родителей ребенок имеет право на общение с каждым из своих родителей, в том числе и в случае, если они проживают в разных государствах (ст. 55 СК).
Порядок осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, может быть определен родителями письменным соглашением (ст. 66 СК). Если родители не могут прийти к соглашению, возникший спор разрешается судом по требованию родителей или одного из них с участием органа опеки и попечительства.
В иске должен быть заявлен конкретный порядок общения с ребенком, предусматривающий время, место, периодичность, продолжительность общения и другие обстоятельства, с учетом графика работы отдельно проживающего родителя, частоты командировок и количества свободного времени, отдаленности его проживания и т.д.
При определении порядка общения родителя с ребенком принимаются во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие. В исключительных случаях, когда общение ребенка с отдельно проживающим родителем может нанести вред ребенку, суд вправе отказать этому родителю в удовлетворении иска об определении порядка его участия в воспитании ребенка, изложив мотивы принятого решения (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10).
Определив порядок участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка, суд предупреждает другого родителя о возможных последствиях невыполнения решения суда (п. 3 ст. 66 СК РФ). Невыполнение ответчиком решения суда или создание им препятствий для его исполнения, несмотря на применение к виновному родителю предусмотренных законом мер может явиться основанием для удовлетворения требования родителя, проживающего отдельно от ребенка, о передаче ему несовершеннолетнего.
Споры о месте жительства ребенка при раздельном проживании родителей и об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка подведомственны судам общей юрисдикции.
Поскольку споры данной категории являются спорами о защите прав и охраняемых законом интересов несовершеннолетних при осуществлении родительских прав (преамбула Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 № 10, Обзор практики разрешения судами споров, связанных с воспитанием детей, утвержденный Президиумом ВС РФ 20.07.2011, статьи 55, 56, 65, 66, 78 СК РФ), истцы по таким делам освобождены от уплаты государственной пошлины (п. 15 ч. 1 ст. 333.36 НК РФ).
