Деятельность адвоката при составлении любого договора направлена, в первую очередь, на обеспечение его соответствия действующему законодательству, в частности соответствия общим положениям о сделках (гл. 9 ГК РФ), о договоре (гл. 27-29 ГК РФ), обязательствах (гл. 21-26 ГК РФ), а также, исходя из его предмета, на обеспечение его соответствия правилам, регулируемым отдельные виды обязательств (отдельные виды договоров ч. 2 ГК РФ).
|
Вопрос ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПРИ СОСТАВЛЕНИИ ДОГОВОРА ТОВАРНОГО |
Таким образом, деятельность адвоката при составлении договора заключается в определении его предмета, изучении и анализе его законодательного регулирования, определения надлежащей формы его совершения, определения существенных или необходимых условий и включение их в договор, в том числе в целях исключения возможности признания его недействительным или незаключенным, обеспечение ясности содержания договора, исключающей двоякое толкование его условий.
При составлении договоров адвокату необходимо учитывать следующее:
Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным его условиям (ст. 432 ГК). К договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров, применяются положения о недействительности сделок (ст. 431.1 ГК).
Суд, при рассмотрении дел по спорам, вытекающим из договорных обязательств, оценивает не только обоснованность заявленных требований, но и обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, независимо от того, заявляется ли об этом стороной по делу (Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащем исполнением договорных обязательств»).
При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (ч. 1 ст. 431 ГК РФ). Если правила, содержащиеся в ч. 1 ст. 431 ГК РФ, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.
Товарный и коммерческий кредит
Договор товарного кредита — отдельный вид договора займа, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (ст. 822 ГК РФ). К нему применяются правила § 1 гл. 42 ГК РФ (о договоре займа), если иное не предусмотрено самим договором и не вытекает из существа обязательства.
Существенное условие договора товарного кредита — его предмет, которым являются вещи, определенные родовыми признаками в согласованном количестве.
Особенность договора товарного кредита — на него распространяются правила договора купли-продажи, регулирующие такие вопросы, как условия о количестве, об ассортименте, о комплектности, о качестве, о таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей (ст. ст. 465 — 485 ГК РФ) если иное не предусмотрено договором товарного кредита.
Договор товарного кредита отличается от кредитного договора предметом и субъектным составом.
Сторонами договора товарного кредита могут быть любые субъекты гражданского права, тогда как кредитором в кредитном договоре могут быть лишь банки и иные кредитными учреждениями.
Поскольку к договору применяются правила о займе, заемщик вправе доказывать, что предмет договора займа в действительности не поступил в его распоряжение или поступил не полностью (оспаривание займа по «бестоварности») (ст.ст. 822, 812 ГК РФ).
Коммерческий кредит предоставляется в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (ст. 823 ГК РФ).
При составлении договора, с условием о коммерческом кредите, адвокату необходимо учитывать нормы главы 42 ГК РФ «Заем и кредит», которые согласно п. 2 ст. 823 ГК применяются и к коммерческому кредиту.
При коммерческом кредите в договор включается условие, в силу которого одна сторона предоставляет другой стороне отсрочку или рассрочку исполнения какой-либо обязанности (уплатить деньги либо передать имущество, выполнить работы или услуги).
Коммерческим кредитованием может считаться всякое несовпадение во времени встречных обязательств по заключенному договору, когда товары поставляются (работы выполняются, услуги оказываются) ранее их оплаты либо платеж производится ранее передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг).
В договоре необходимо указывать конкретный срок (сроки) исполнения обязательства и, если если адвокат составляет договор в интересах продавца, целесообразно предусматривать его право на получение с покупателя (заемщика) процентов за пользование кредитом, в конкретном размере и в определенном порядке (ст. 809 ГК), а также право на получение процентов за нарушение денежного обязательства (ст. 811 ГК).
В пункте 12 постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации от 08.10.1998 № 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» указано, что согласно статье 823 ГК РФ к коммерческому кредиту относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты. Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. Проценты за пользование коммерческим кредитом подлежат уплате с момента, определенного законом или договором.
В пункте 14 этого же постановления Пленумов ВАС РФ и ВС РФ указано, что договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара, начиная со дня передачи товара продавцом (п. 4 ст. 488 ГК РФ). Указанные проценты, начисляемые (если иное не установлено договором) до дня, когда оплата товара была произведена, являются платой за коммерческий кредит (ст. 823 ГК РФ).
Таким образом, проценты за пользование коммерческим кредитом не являются мерой ответственности, а соответственно и не подлежат уменьшению.
Кроме этого покупатель (заемщик) при наличии условия о коммерческом кредите, обязан уплатить проценты в размере, предусмотренном п. 1 ст. 395 ГК, до дня погашения долга независимо от уплаты процентов за пользование коммерческим кредитом (ст. 811 ГК РФ). Суд может на основании ст. 333 ГК РФ уменьшить проценты, если они начисляются в связи с неисполнением денежного обязательства.
Договор финансирования под уступку денежного требования (ст. 824 ГК)
По договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне — финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки:
1) передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);
2) осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);
3) осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;
4) осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.
При составлении договора факторинга адвокату необходимо учитывать, что обязательства финансового агента (фактора) могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п. 2 ст. 824 ГК).
Кроме этого, необходимо учитывать, что если агент (фактор) несет обязанности по оплате цены приобретенных им денежных требований, по предоставлению клиенту займа (кредита) или по оказанию клиенту услуг, к отношениям сторон по договору факторинга применяются правила соответственно о купле-продаже, займе (кредите), возмездном оказании услуг постольку, поскольку это не противоречит положениям ГК о фактаринге и существу отношений по договору факторинга (п. 5 ст. 824 ГК РФ)
Предметом уступки по договору факторинга могут быть денежное требование или денежные требования (ст. 826 ГК):
1) по существующему обязательству, в том числе по обязательству, возникшему из заключенного договора, срок платежа по которому наступил либо не наступил (существующее требование);
2) по обязательству, которое возникнет в будущем, в том числе из договора, который будет заключен в будущем (будущее требование) (ст. 388.1 ГК РФ — Уступка будущего требования).
Уступка действительна, даже если клиенту она была ограничена предыдущим договором уступки (Уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником либо между клиентом и лицом, уступившим ему право требования, существует соглашение о ее запрете или ограничении — п. 1 ст. 828 ГК РФ).
По общему правилу (ст. 829 ГК):
— последующая уступка денежного требования фактором допускается, если первоначальная уступка ему осуществлена в целях приобретения фактором указанного требования;
— последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, если первоначальная уступка денежного требования фактору осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом или в целях оказания финансовым агентом клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.
Оба эти правила могут быть изменены договором факторинга.
В договоре факторинга, при условии, что цель уступки — приобретение денежного требования фактором, может быть предусмотрена ответственность клиента перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел денежное требование. По общему правилу клиент перед фактором такой ответственности не несет (п. 1 ст. 831 ГК РФ).
Если уступка денежного требования осуществлена в целях оказания финансовым агентом (фактором) клиенту услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, финансовый агент (фактор) обязан представить отчет клиенту и передать ему все суммы, полученные во исполнение уступленных денежных требований, а клиент обязан оплатить оказанные услуги (п. 3 ст. 831 ГК РФ).
Финансовый агент вправе при передаче клиенту денежных средств предъявить к зачету свои денежные требования по договору (п. 4 ст. 831 ГК РФ).
В договор факторинга не может быть включено условие об ответственности финансового агента перед должником за неисполнение клиентом перед должником своих обязательств. Соответствующие требования могут быть предъявлены должником клиенту (ст. 833 ГК РФ).
