Деятельность адвоката при составлении публичного договора, предварительного договора, договора присоединения

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ, если иное не установлено этим же кодексом (ст. 420 ГК РФ).

Вопрос ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПРИ СОСТАВЛЕНИИ ПУБЛИЧНОГО ДОГОВОРА, ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА, ДОГОВОРА ПРИСОЕДИНЕНИЯ:

Деятельность адвоката при составлении публичного договора, предварительного договора и договора присоединения, как собственно и деятельность адвоката при составлении любого другого гражданско-правового договора, включается в себя:

• определение цели и предмета договора;
• анализ законодательного регулирования конкретного вида договора;
• определение надлежащей формы для договора определенного вида;
• определение существенных или необходимых условий для каждого вида договора и включение их в договор, в том числе и в целях исключения возможности признания его недействительным или незаключенным;
• обеспечение ясности содержания договора, исключающей любое двоякое толкование его условий

При составлении договоров адвокату необходимо учитывать следующее:

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным его условиям (ст. 432 ГК). К договорам, если иное не установлено правилами об отдельных видах договоров, применяются положения о недействительности сделок (ст. 431.1 ГК).

Суд, при рассмотрении дел по спорам, вытекающим из договорных обязательств, оценивает не только обоснованность заявленных требований, но и обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, независимо от того, заявляется ли об этом стороной по делу (Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащем исполнением договорных обязательств»).

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (ч. 1 ст. 431 ГК РФ). Если правила, содержащиеся в ч. 1 ст. 431 ГК РФ, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Составление публичного договора

При составлении публичного договора, адвокат исходит из законодательного определения такого договора, которое предусматривает, что публичным признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (п. 1 ст. 426 ГК РФ), а также его правового режима, который призван обеспечить в первую очередь интересы потребителя как слабой стороны.

Правовой режим публичного договора предусматривает:

• лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим лицом в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами;
• цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории (определенная социальная группа граждан, для которых стоимость услуги отличается от цены, предусмотренной для других потребителей, например, учащиеся, многодетные семьи, пенсионеры и т.п.);
• иные условия публичного договора (кроме цены) не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, если законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей (к примеру, для отдельных категорий пользователей услугами связи могут устанавливаться льготы и преимущества в части очередности оказания услуг связи, порядка их оплаты — п. 1 ст. 47 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи») (п. 2 ст. 426 ГК РФ).

Условия публичного договора, не соответствующие указанным требованиям, а также обязательным для сторон правилам, утвержденным Правительством РФ или уполномоченными органами исполнительной власти (типовых договоров, положений и т.п.), влечет за собой ничтожность условий публичного договора в части, ухудшающей положение потребителей п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»).

Квалифицирующие признаки публичного договора (ст. 426 ГК РФ):

• предмет и субъектный состав договора;
• характер деятельности лица, выступающего в публичном договоре исполнителем (поставщиком, застройщиком, подрядчиком и т.д.), предполагающий обязанность заключения договора в отношении каждого, кто к нему обратится;
• одинаковые для всех обратившихся за заключением публичного договора условия.

Если стороной по договору является гражданин, не осуществляющий предпринимательскую деятельность (потребитель), правоотношения, возникшие из такого публичного договора, подпадают под действие Закона РФ «О защите прав потребителей». Следовательно, адвокату при составлении такого договора необходимо учитывать презумпцию недействительности условий договора, ущемляющих права потребителя (ст. 16 ЗоЗПП).

Публичные договоры, прямо предусмотренные Гражданским кодексом РФ:

• розничной купли-продажи (п. 1 ст. 426, п. 2 ст. 492 ГК РФ);
• перевозки транспортом общего пользования (п. 1 ст. 426, п. 2 ст. 789 ГК РФ);
• энергоснабжения (п. 1 ст. 426 ГК РФ);
• оказание услуг связи, медицинских, гостиничных услуг (п. 1 ст. 426 ГК РФ);
• проката (п. 3 ст. 626 ГК РФ);
• бытового подряда (п. 2 ст. 730 ГК РФ);
• банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин (п. 2 ст. 834 ГК РФ);
• складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования (п. 2 ст. 908 ГК РФ);
• хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину (п. 1 ст. 919 ГК РФ);
• хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций (п. 1 ст. 923 ГК РФ);
• личного страхования (абзац второй п. 1 ст. 927 ГК РФ).

Составление предварительного договора

По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ).

Таким образом, адвокату, при составлении предварительного договора, следует учитывать, что его предметом является обязательство сторон заключить в будущем основной договор на условиях и в срок, предусмотренных предварительным договором, а не обязанность передать имущество или произвести оплату.

Отсутствие на момент заключения предварительного договора товара, который является предметом будущего договора, либо возможности выполнить работу или оказать услуг по основному договору, не препятствует заключению предварительного договора (п. 23 вышеуказанного Постановления Пленума Верховного Суда).

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Предварительный договор не может быть заключен в устной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность (ст. 429 ГК РФ). Государственная регистрация договора не является элементом его формы.

Для признания предварительного договора заключенным достаточно установить предмет основного договора или условия, позволяющие его определить (п. 3 ст. 429 ГК РФ).

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ).

Срок определяется календарной датой или истечением периода времени, исчисляемого годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить, или периодом времени с момента совершения действий одной из сторон договора (ст. 190, п. 1 ст. 314 ГК РФ).

Исполнение предварительного договора может быть обеспечено задатком (п. 4 ст. 380 ГК РФ), неустойкой за уклонение от заключения основного договора (ст.ст. 421, 329, 330 ГК РФ).

Составление договора присоединения

При составлении договора присоединения адвокат исходит из того, что согласно положениям ст. 428 ГК РФ условия такого договора разрабатываются исключительно одной стороной, а другая удостоена правом на принятие решения — заключить этот договор на предусмотренных им условиях (присоединиться к нему) или нет.

При этом адвокату надлежит учитывать, что:

• присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. При этом если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства, в случае изменения или расторжения договора судом по требованию присоединившейся к договору стороны договор считается действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения (п. 2 ст. 428 ГК РФ);
• соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (п. 2 ст. 400 ГК РФ);
• условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными (п. 1 ст. 16 ЗоЗПП);
• сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (п. 2 ст. 168 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ договор присоединения — это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.