Поручению посвящена глава 49 Гражданского кодекса РФ (ст.ст. 971 — 979):
|
Вопрос ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ, ДОГОВОР КОМИССИИ, АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР. |
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания (ст. 971 ГК).
Предмет договора поручения — определенные юридические действия, совершенные поверенным от имени и за счет доверителя. Стороны – поверенный и доверитель.
За совершение определенных юридических действий поверенный имеет право на получение вознаграждения, в том числе и при отсутствии в договоре условия о его размере или о порядке его уплаты. В таком случае вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ, то есть по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичную услугу (ст. 972 ГК РФ).
Обязанности поверенного (ст. 974 ГК):
— лично исполнять данное ему поручение, за исключением случаев, когда допускается передоверие. То есть, когда передоверие прямо предусмотрено доверенностью, а также, когда поверенный вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность лица и доверенность не запрещает передоверие (ст. 187 ГК РФ).
При этом если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя. Поэтому доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным (ст. 976 ГК РФ);
— сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;
— передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;
— по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.
Обязанности доверителя (ст. 975 ГК):
— доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, когда полномочие явствует из обстановки, в которой действует представитель (например, продавец в розничной торговле, кассир и т.п.) (п. 1 ст. 182 ГК РФ);
— доверитель обязан без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения;
— если договор поручения является возмездным, доверитель также обязан уплатить поверенному вознаграждение;
— если иное не предусмотрено договором, доверитель обязан:
а) возмещать поверенному понесенные издержки;
б) обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.
Договор поручения прекращается вследствие (ст. 977 ГК):
— отмены поручения доверителем;
— отказа поверенного;
— смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.
Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок.
При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления.
Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.
Отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному прекращением договора поручения, за исключением случаев прекращения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя.
Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не является основанием для возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора поручения, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя (ст. 978 ГК РФ).
В случае смерти поверенного его наследники обязаны известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя, в частности сохранить его вещи и документы, и затем передать это имущество доверителю.
Такая же обязанность лежит на ликвидаторе юридического лица, являющегося поверенным (ст. 979 ГК РФ).
Договор комиссии (ст.ст. 990 — 1004 гл. 51 ГК РФ).
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.
Таким образом, договор комиссии консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий, его предметом могут быть только сделки, а полномочия комиссионера ограничиваются их заключением.
Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии.
Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов (ст. 991 ГК).
В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 992 ГК).
По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента (ст. 993 ГК РФ). Исключение — случаи, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).
В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (ст.ст. 382 — 386, 388, 389 ГК РФ).
Уступка прав по данному основанию допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении.
Если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии (ст. 994 ГК).
Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.
Комиссионер вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии.
В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом) указанное право комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются наравне с требованиями, обеспеченными залогом (ст. 996 ГК РФ).
Комиссионер вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм (ст. 997 ГК).
Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК).
По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым (ст. 999 ГК).
Комитент обязан (ст. 1000 ГК):
— принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;
— осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;
— освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.
Комитент обязан помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.
Комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное (ст. 1001 ГК).
Договор комиссии прекращается вследствие (ст. 1002 ГК):
— отказа комитента от исполнения договора;
— отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;
— смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
— признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).
В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.
Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения.
В случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.
В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы (ст. 1003 ГК).
Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента (ст. 1004 ГК).
Агентский договор (ст.ст. 1005 — 1011 гл. 52 ГК РФ)
По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.
Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.
Таким образом, агентский договор является возмездным, консенсуальным и двусторонне обязывающим, его предмет составляет оказание агентом услуг по совершению в интересах принципала юридических и фактических действий. Поскольку агент обязуется совершать определенные действия, отношения по такому договору носят длящийся характер.
Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения (ст. 1006 ГК).
Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.
Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.
Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными (ст. 1007 ГК).
В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.
Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала.
Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом (ст. 1008 ГК).
Если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом. В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.
Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору, за исключением случаев передоверия (ст. 1009 ГК).
Агентский договор прекращается вследствие (ст. 1010 ГК):
— отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;
— смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
— признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).
К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила о поручении или о комиссии, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям об агентировании или существу агентского договора (ст. 1011 ГК).
Анализ адвокатом условий договора поручения с целью оценки рисков доверителя
Поскольку существенным для сторон, заключающих договор поручения, является согласование и отражение в тексте сделки условия относительно юридического действия, которое поручается совершить поверенному, предмет договора поручения должен быть достаточно конкретно определен и согласован сторонами (п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 973 ГК РФ).
Юридические действия, поручаемые доверителем поверенному, должны быть изложены предельно ясно, исключая любые неопределенности в их толковании. При этом указания доверителя должны быть правомерными и осуществимыми.
В противном случае договор может быть признан незаключенным, что в свою очередь не будет порождать для его сторон каких-либо прав и обязанностей (ст. 432 ГК РФ).
Соответственно стороны не смогут требовать исполнения принятых на себя обязанностей, изменения условий или расторжения сделки в связи с ее ненадлежащим исполнением либо неисполнением, взыскивать неустойку, убытки и т.п.
Кроме того, признание договора незаключенным исключит возможность требовать его признания недействительным, следовательно, исключается и применение последствий недействительности сделки, в виде двусторонней реституции (ст. 167 ГК РФ).
Поскольку обязанность уплачивать вознаграждение поставлена в зависимость от её указания в договоре поручения, в целях исключения риска судебных споров в данном направлении целесообразно согласовать порядок его оплаты и определить конкретный размер.
При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 2 ст. 972 ГК РФ).
Поскольку обязанность поверенного представить отчет с приложением оправдательных документов по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения обусловлена наличием в договоре поручения соответствующего условия (ст. 974 ГК РФ), без его согласования, доверитель не вправе требовать предоставления такого отчета.
Отсутствие отчета поверенного с приложением к нему оправдательных документов не позволит доверителю выразить на него свои возражения относительно надлежащего исполнения поручения и как следствие отказаться от возмещения поверенному издержек, понесенных им в связи с выполнением поручения (п. 2 ст. 975 ГК РФ).
Поскольку в силу п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере, в интересах доверителя согласовать такое ограничение, при нарушении им обязательств по договору поручения.
В противном случае, при нарушении доверителем условий договора, повлекшим причинение убытков поверенному, последний будет вправе потребовать их возмещения в полном объеме, включая реальный ущерб и упущенную выгоду.
В интересах доверителя уместно ограничить размер возможных издержек поверенного, понесенных им в связи с исполнением поручения (п. 2 ст. 975 ГК РФ).
Такое условие исключит риск доверителя возмещать поверенному понесенные издержки в излишнем размере.
В соответствии с п. 2 ст. 975 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, к обязанностям доверителя относятся:
— возмещать поверенному понесенные издержки;
— обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.
